发明专利申请是否应该提前公布?

2021-04-20

       对于大多数国家或地区来说,基本的制度都是发明专利申请会在优先权日起满18个月时公布(或称公开)。例如PCTPatent Cooperation Treaty)国际专利申请、中国(CN)发明专利申请,欧洲(EP)专利申请、美国(US)专利申请、日本(JP)专利申请,都是如此规定。而提前公布,是指基于申请人的请求,专利局在早于正常的18个月期限时即公布申请。但是,对于提前公布,不同国家专利法的规定也不尽相同,对提前公布所需条件的要求也不同,甚至有的国家/地区在专利申请授权前可以请求不公布。接下来,我们分别对中国、PCT、美国专利申请的公布程序来进一步说明,并把重点放在提前公布上。 

      一、提前公布的申请程序

       1)中国发明专利申请

       根据《中国专利法》第三十四条的规定,国务院专利行政部门收到发明专利申请后,经初步审查认为符合本法要求的,自申请日(有优先权的自优先权日)起满十八个月,即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。因此,中国发明专利申请可在提出专利申请的同时,勾选请求早日公布该专利申请。请求提前公布后,将在申请日起的3-6个月公布。如果在申请日之后提交提前公布请求,则需要填写单独的表格发明专利请求提前公布声明。提出提前公布是有时间限定的,在申请日起至专利申请公布之前可以提出提前公布。提前公布声明不符合规定的,审查员应当发出视为未提出通知书;符合规定的,在专利申请初步审查合格后立即进入公布准备。但是,进入公布准备后,申请人要求撤销提前公布声明的,该要求视为未提出,申请文件照常公布。据《中国专利法》的相关规定,发明专利申请只有在公布后,才能进入实审程序;因此,请求提前公布往往意味着提前开始审查,而尽早审查很多时候意味着会尽早授权。中国专利申请正常公布或提前公布均不产生费用。

      2)PCT国际专利申请

PCT国际专利申请正常公布的时间是自申请日(有优先权的自优先权日)起18个月。如果向国际局要求提前公布,提出要求的时间要在优先权日起18个月内,且可能需要缴纳一定的费用。是否缴费取决于PCT申请是否已经出检索报告,如果尚未收到国际检索报告,则需缴纳200瑞士法郎的特别公布费PCT国际专利申请提出提前公布请求,只需要提交一个提前公布的信函,并在特定情况下缴纳特别公布费即可。根据专利合作条约实施细则48.4a)的规定,还可以知道,申请人提出提前公布请求后,国际局应在申请人提出要求后迅速进行,如需要收取特别公布费的,则应在收到费用就迅速进行。PCT国际专利申请的提前公布请求可在国际公布的技术准备完成之前撤回。

       3)美国专利申请

美国专利申请正常公布的时间是自申请日(有优先权的自优先权日)起18个月。对于美国专利申请,申请人可以递交提前公布请求”⸺Request for Early Publication,或者选择授权前不公布⸺ Request Not to Publish。申请人可以根据需求在新申请的请求书(Application Data Sheet)中勾选与之对应的选项。美国专利申请如果包括了提前公布请求”⸺ Request for Early Publication,则申请会在完成公布准备(例如确认已缴纳相关费用、Declaration等文件已提交等)后约14周的时间被公布;这比正常的18个月期限要早很多;但是如果美国申请有优先权申请,且优先权日比申请人早近一年,则即使申请提前公布,也不会比正常早很多。

依据美国专利法35USC 1.213的规定,申请人可以选择授权前不公布,即递交Request for Nonpublication;但这有个前提条件,申请人之前必须没有向任何国家/地区提交过该专利申请,且不会向施行早期公布制度的国家/地区提交该专利申请,或提出PCT申请。选择授权前不公布的专利申请,将在专利授权后进行公布。当然,选择不公布的请求也是随时可以撤销的。

       在美国申请中,提前公布并不意味着申请会得到更早的审查。

       美国专利申请正常公布或提前公布均不产生费用。

       二、提前公布的利弊

       在了解了提前公布的制度后,我们再来看下提前公布的利弊提前公布的益处:

       1.  对于希望尽快获得中国发明专利授权的申请人,提前公布可以缩短发明专利申请的审查周期,以尽快获得授权。

       2.  可更早获得临时保护,从而尽早保障申请人利益。在专利授权后,可以要求实施其发明的单位或个人支付适当的费用。

       3.  专利技术尽早公布,可以对竞争对手起到警示的作用。

       4.  专利申请提前公布后,就进入公知领域,可成为竞争对手后续申请专利的对比文件,可以用于评判新颖性和创造性。

       提前公布带来的问题和风险:

      1.  缩短专利申请的保密期,提前将研发技术公布,会让竞争对手更早的了解申请人的研发进展,从而改进技术,损害申请人的利益。

      2.  专利技术提早公布,进入公知技术领域,如专利申请没有最终授权,则该发明创造无法被保护起来,也不能作为商业秘密保护。

      3. 专利提前公布,也会加速专利审查的进度,尽早的获得授权或驳回,但往往不利于申请人布局其他相关技术专利,从而增加整体布局的难度。 

      小结专利申请是否需要提出提前公布请求,主要取决于技术领域的行业进展,以及申请人的战略布局需求。申请人在选择提前公布时,也应当慎重考虑,并能及时检索行业动态,如有需要,可以尽量及时撤回。


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